Коммерческое лицо

Юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).

Коммерческие организации могут создаваться в организационно-правовых формах:

• 1) хозяйственных товариществ и обществ;
• 2) крестьянских (фермерских) хозяйств;
• 3) хозяйственных партнерств;
• 4) производственных кооперативов;
• 5) государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Хозяйственные товарищества и общества являются наиболее распространенной формой коммерческих организаций. Они могут учреждаться гражданами, юридическими лицами. Только государственным и муниципальным органам законодательство запрещает быть участниками хозяйственных товариществ и обществ.

Главной особенностью этих форм является долевое участие в капитале и то, что все имущество, как созданное за счет вкладов учредителей, так и приобретенное в процессе деятельности, принадлежит участникам на праве собственности.

Высшим органом их управления является собрание всех участников, обладающее исключительной компетенцией. Разграничительным признаком для этих форм являются различия в форме объединения вкладчиков.

Товарищества представляют собой образования, построенные на началах объединения лиц, в то время как общества — на объединении капиталов. Товарищество предполагает непосредственное личное участие учредителей в деятельности и управлении им. Взаимоотношения же общества и его учредителей строятся на основе закона и учредительных документов.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере.

Полное товарищество — хозяйственное товарищество, участники которого солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам всем своим имуществом.

Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Хозяйственные общества могут создаваться в форме общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» обществом с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Общество может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица на территории РФ и за пределами территории РФ. Общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество имеет более 20% голосующих акций первого общества.

Общество может быть публичным или непубличным, что отражается в его уставе и фирменном наименовании.

Публичное общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции, посредством открытой подписки.

Акции непубличного общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, не могут размещаться посредством открытой подписки или иным образом предлагаться для приобретения неограниченному кругу лиц.

К числу коммерческих юридических лиц ГК РФ теперь относит и крестьянские (фермерские) хозяйства, созданные как юридические лица.

Хозяйственные партнерства — это новый вид юридических лиц. В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 3 декабря 2011 г. № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» им признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством. В наименовании должно присутствовать сочетание «хозяйственное партнерство».

ГК РФ относит к коммерческим организациям производственные кооперативы {артели). Под ними понимается добровольное объединение граждан на основе членства и имущественных паевых взносов, образованное для совместного ведения хозяйственной деятельности посредством их личного трудового участия. Его цель — удовлетворение потребностей участников. Наибольшее распространение получила сельскохозяйственная кооперация.

Унитарные предприятия также являются коммерческими организациями, права собственности на имущество которых закреплены за их учредителями (например, Государственное унитарное предприятие (ГУП) «Охрана», ГУП «Ритуал» и др.). Более подробно статус унитарных предприятий будет рассмотрен ниже.

Некоммерческие организации могут создаваться в организационно-правовых формах:

• 1) потребительских кооперативов, к которым относятся в том числе жилищные, жилищно-строительные и гаражные кооперативы, садоводческие, огороднические и дачные потребительские кооперативы, общества взаимного страхования, кредитные кооперативы, фонды проката, сельскохозяйственные потребительские кооперативы. В соответствии с ГК РФ потребительским кооперативом признается основанное на членстве добровольное объединение граждан или граждан и юридических лиц в целях удовлетворения их материальных и иных потребностей, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов;
• 2) общественных организаций, к которым относятся в том числе политические партии и созданные в качестве юридических лиц профессиональные союзы (профсоюзные организации), органы общественной самодеятельности, территориальные общественные самоуправления.

ГК РФ под общественными организациями понимает добровольные объединения граждан, объединившихся в установленном законом порядке на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей, для представления и защиты общих интересов и достижения иных не противоречащих закону целей;

• 3) общественных движений;
• 4) ассоциаций (союзов), к которым относятся в том числе некоммерческие партнерства, саморегулируемые организации, объединения работодателей, объединения профессиональных союзов, кооперативов и общественных организаций, торгово-промышленные, нотариальные палаты.

В соответствии с ГК РФ ассоциацией (союзом) признается объединение юридических лиц и (или) граждан, основанное на добровольном или в установленных законом случаях на обязательном членстве и созданное для представления и защиты общих, в том числе профессиональных интересов, для достижения общественно полезных целей, а также иных не противоречащих закону и имеющих некоммерческий характер целей.

Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» устанавливает, что некоммерческим партнерством признается основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, целей охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также иных целей, направленных на достижение общественных благ.

Федеральный закон от 1 декабря 2007 г. № 315-ФЗ «О саморегулируе- мых организациях» определяет, что саморегулируемыми организациями (СРО) признаются некоммерческие организации, созданные в целях, предусмотренных федеральными законами, основанные на членстве, объединяющие субъектов предпринимательской деятельности исходя из единства отрасли производства товаров (работ, услуг) или рынка произведенных товаров (работ, услуг) либо объединяющие субъектов профессиональной деятельности определенного вида.

В состав СРО в качестве ее членов должно входить не менее 25 субъектов предпринимательской деятельности или не менее 100 субъектов профессиональной деятельности определенного вида, и она должна обеспечить дополнительную имущественную ответственность каждого ее члена перед потребителями произведенных товаров (работ, услуг).

СРО разрабатывает и утверждает стандарты и правила предпринимательской или профессиональной деятельности, под которыми понимаются требования к осуществлению предпринимательской или профессиональной деятельности, обязательные для выполнения всеми членами СРО. Они должны соответствовать федеральным законам и принятым в соответствии с ними иным нормативным правовым актам. Стандартами и правилами СРО могут устанавливаться дополнительные требования к предпринимательской или профессиональной деятельности определенного вида.

Этот вид некоммерческих организаций был создан для того, чтобы предприниматели сами устанавливали стандарты и правила предпринимательской или профессиональной деятельности, создавали механизмы разрешения конфликтов. Преимущества их создания очевидны. Во-первых, предпринимателям легче воздействовать на организации саморегулирования, чем на государственные органы. Во-вторых, разрешение конфликтов при их участии обходится сторонам дешевле и занимает меньше времени, чем судебное разбирательство. Государство, передав часть своих функций органам саморегулирования, экономит бюджетные средства. В-третьих, создание СРО усиливает прозрачность бизнеса, позитивно сказывается на отношении к нему общества.

В России созданы: СРО арбитражных управляющих; СРО аудиторов; СРО оценщиков; СРО в области энергетического обследования (энергоаудита); СРО в строительстве, проектировании, инженерных изысканий и др.

В соответствии с Законом РФ от 7 июля 1993 г. № 5340-1 «О торгово- промышленных палатах в Российской Федерации» торгово-промышленной палатой является негосударственная некоммерческая организация, созданная в организационно-правовой форме союза для представления и защиты законных интересов своих членов и в целях развития предпринимательства, экономической и внешнеторговой деятельности, реализации иных целей и задач, предусмотренных законодательством.

Основами законодательства Российской Федерации о нотариате, утвержденными Верховным Советом РФ И февраля 1993 г. № 4462-1, установлено, что нотариальной палатой является некоммерческая организация, представляющая собой профессиональное объединение, основанное на обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой. Нотариальная палата является юридическим лицом и организует свою работу на принципах самоуправления. Нотариальная палата может осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это необходимо для выполнения ее уставных задач;

• 5) товариществ собственников недвижимости, к которым относятся, в том числе товарищества собственников жилья. В соответствии с ГК РФ товариществом собственников недвижимости признается добровольное объединение собственников недвижимого имущества (помещений в здании, в том числе в многоквартирном доме, или в нескольких зданиях, жилых домов, дачных домов, садоводческих, огороднических или дачных земельных участков и т.п.), созданное ими для совместного владения, пользования и в установленных законом пределах распоряжения имуществом (вещами), в силу закона находящимся в их общей собственности или в общем пользовании, а также для достижения иных целей, предусмотренных законами;
• 6) казачьих обществ, внесенных в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации. ГК РФ под казачьими обществами понимает внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации объединения граждан, созданные в целях сохранения традиционных образа жизни, хозяйствования и культуры российского казачества, а также в иных целях, предусмотренных Федеральным законом от 5 декабря 2005 г. № 154-ФЗ «О государственной службе российского казачества», добровольно принявших на себя в порядке, установленном законом, обязательства по несению государственной или иной службы;
• 7) общин коренных малочисленных народов Российской Федерации. В соответствии с ГК РФ общинами коренных малочисленных народов Российской Федерации признаются добровольные объединения граждан, относящиеся к коренным малочисленным народам Российской Федерации и объединившихся по кровнородственному и (или) территориально- соседскому признаку в целях защиты исконной среды обитания, сохранения и развития традиционных образа жизни, хозяйствования, промыслов и культуры;
• 8) фондов, к которым относятся в том числе общественные и благотворительные фонды. В гражданском законодательстве фондом признается унитарная некоммерческая организация, не имеющая членства, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая благотворительные, культурные, образовательные или иные социальные, общественно полезные цели. В России созданы многочисленные фонды, например «Фонд Роллана Быкова», «Российский фонд помощи» (Русфонд) и др.;
• 9) учреждений, к которым относятся государственные (в том числе государственные академии наук), муниципальные и частные (в том числе общественные) учреждения. ГК РФ под учреждением понимает унитарную некоммерческую организацию, созданную собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера.

В настоящее время муниципальные и государственные учреждения делятся на казенные, автономные и бюджетные.

Согласно БК РФ казенное учреждение — это государственное (муниципальное) учреждение, осуществляющее оказание государственных (муниципальных) услуг, выполнение работ и (или) исполнение государственных (муниципальных) функций в целях обеспечения реализации полномочий органов государственной власти (государственных органов) или органов местного самоуправления, финансовое обеспечение деятельности которого осуществляется за счет средств соответствующего бюджета на основании бюджетной сметы (к примеру, Государственное казенное учреждение «Кал- ганская станция по борьбе с болезнями животных», Федеральное государственное казенное учреждение «Всероссийский научно-исследовательский институт Министерства внутренних дел Российской Федерации» и др.).

Бюджетным учреждением признается некоммерческая организация, созданная Российской Федерацией, субъектом РФ или муниципальным образованием для выполнения работ, оказания услуг в целях обеспечения реализации предусмотренных законодательством РФ полномочий соответственно органов государственной власти (государственных органов) или органов местного самоуправления в сферах науки, образования, здравоохранения, культуры, социальной защиты, занятости населения, физической культуры и спорта, а также в иных сферах (например, Федеральное государственное образовательное бюджетное учреждение высшего образования «Финансовый университет при Правительстве Российской Федерации», Федеральное государственное бюджетное учреждение «Научный центр сердечно-сосудистой хирургии им. А. Н. Бакулева Министерства здравоохранения Российской Федерации» и др.).

Федеральный закон от 3 ноября 2006 г. № 174-ФЗ «Об автономных учреждениях» определяет статус данного типа учреждений. Автономное учреждение — это государственная организация, учрежденная Российской Федерацией, субъектом РФ либо муниципальным образованием для выполнения работ, оказания услуг в целях осуществления полномочий органов государственной власти, полномочий органов местного самоуправления в сферах науки, образования, здравоохранения, культуры, средств массовой информации, социальной защиты, занятости населения, физической культуры и спорта, а также в иных сферах (в том числе при проведении мероприятий по работе с детьми и молодежью в указанных сферах). Примеры автономных учреждений — муниципальное автономное дошкольное образовательное учреждение города Королева Московской области «Детский сад № 3 общеразвивающего вида», муниципальное автономное учреждение дополнительного образования «Детская юношеская спортивная школа по зимним видам спорта», Кировское областное государственное автономное учреждение «Редакция газеты «Знамя труда”» и др.

В зависимости от того, на базе какого имущества (федерального, субъектов РФ или муниципального) образовываются названные учреждения, решение об их создании принимается Правительством РФ, высшим исполнительным органом государственной власти субъекта РФ или местной администрацией муниципального образования.

Казенное и бюджетное учреждение может быть создано в результате ее учреждения или реорганизации другого учреждения такой же организационно-правовой формы. А автономное учреждение может быть создано путем его учреждения или путем изменения организационно-правовой формы существующего государственного или муниципального учреждения.

Рассмотрим отличия в правовом статусе этих учреждений.

Автономное учреждение — это организация, которой доступна большая часть льгот, положенных бюджетному учреждению, но при этом не имеющая таких же ограничений. Установлено, что бюджетное учреждение получает определенные денежные средства от государства по расходному расписанию. Потратить их оно может только в строго определенных целях, в том числе это же касается и его внебюджетной деятельности. За все расходы и поступления оно должно полностью отчитываться перед Казначейством России.

Автономное учреждение обладает большей свободой в финансовохозяйственной деятельности. Ему предоставлено право получать доход от закрепленного за ней имущества (с согласия учредителя), например, сдавая в аренду помещения. При этом организация сама будет определять, на что тратить полученные средства, и имеет право корректировать расходы в случае необходимости. Она может объединять бюджетные средства и средства, полученные от внебюджетной деятельности. Автономное учреждение имеет право размещать финансовые средства на депозитных счетах, получая тем самым дополнительный доход. Кроме того, оно может брать кредиты. Упрощена отчетность перед Казначейством России учреждений такого типа. Автономное учреждение — это организация, имеющая возможность повысить свою доходность, а также качество услуг благодаря перечисленным выше факторам.

Федеральный закон от 8 мая 2010 г. № 83-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием правового положения государственных (муниципальных) учреждений» предусмотрел образование нового тина государственных (муниципальных) учреждений — казенных учреждений.

Статья 31 Закона предписывала создать федеральные казенные учреждения, изменив тип следующих федеральных государственных учреждений, действующих прежде:

• а) управления объединений, управления соединений и воинские части Вооруженных Сил РФ, военные комиссариаты, органы управления внутренними войсками, органы управления войсками гражданской обороны, соединения и воинские части внутренних войск, а также других войск и воинских формирований;
• б) учреждения, исполняющие наказания, следственные изоляторы уголовно-исполнительной системы, учреждения, специально созданные для обеспечения деятельности уголовно-исполнительной системы, выполняющие специальные функции и функции управления;
• в) специализированные учреждения для несовершеннолетних, нуждающихся в социальной реабилитации;
• г) учреждения Министерства внутренних дел РФ, Главного управления специальных программ Президента РФ, ФИС России, ФСБ России, СВР России, ФСО России, специальные, воинские, территориальные, объектовые подразделения федеральной противопожарной службы МЧС России;
• д) психиатрические больницы (стационары) специализированного типа с интенсивным наблюдением, лепрозории и противочумные учреждения.

Таким образом, к казенным учреждениям отнесены те учреждения, которые по определению должны содержаться за счет бюджетов и не могут заниматься приносящей доход деятельностью. Их цель — оказание государственных (муниципальных) услуг и выполнение государственных (муниципальных) функций.

Казенное учреждение имеет следующие правовые особенности:

• а) оно может осуществлять приносящую доход деятельность только в том случае, если такое право предусмотрено в его учредительных документах (ст. 41 БК РФ). Все иные виды деятельности (не указанные в учредительных документах) будут считаться незаконными;
• б) доходы, полученные казенными учреждениями от приносящей доход деятельности, поступают в бюджеты соответствующих уровней без уплаты налогов и сборов, то есть «в полном объеме». Такие доходы не включаются в расчет налоговой базы по налогу на прибыль, а расходы, понесенные казенным учреждением, не уменьшают налоговую базу по налогу на прибыль;
• в) казенное учреждение не имеет права получать или предоставлять кредиты (займы), а также приобретать ценные бумаги. Субсидии и бюджетные кредиты ему не предоставляются и т.д.;
• 9) автономных некоммерческих организаций. Статус этого вида некоммерческих организаций определен в Федеральном законе от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях». Автономной некоммерческой организацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, созданная в целях предоставления услуг в сфере образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных сферах.

Автономная некоммерческая организация может быть создана в результате ее учреждения гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов. В случаях, предусмотренных федеральными законами, автономная некоммерческая организация может быть создана путем преобразования юридического лица другой организационноправовой формы.

Имущество, переданное автономной некоммерческой организации ее учредителями (учредителем), является собственностью автономной некоммерческой организации. Учредители автономной некоммерческой организации не сохраняют прав на имущество, переданное ими в собственность этой организации. Учредители не отвечают по обязательствам созданной ими автономной некоммерческой организации, а она не отвечает по обязательствам своих учредителей.

Установлено, что автономная некоммерческая организация вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых создана указанная организация.

Таким образом, данный тип некоммерческих организаций во многом схож с иными их видами, но имеет ряд существенных отличий:

• а) в отличие от ассоциаций (союзов) и некоммерческих партнерств автономные некоммерческие организации не основаны на членстве, хоть и создаются для схожих целей;
• б) в отличие от автономных учреждений автономные некоммерческие организации обладают правом собственности на имущество, полученное от участников и учредителей. Стоит отметить, что учредители при этом не несут ответственности по обязательствам данного типа организаций. Автономные учреждения создаются Российской Федерацией, субъектом РФ либо муниципальным образованием, а автономные организации гражданами и юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов;
• в) в отличие от фонда автономные некоммерческие организации создаются с целью предоставления услуг гражданам и юридическим лицам. Автономные некоммерческие организации вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, направленную на достижение их основных целей. Учредители имеют право осуществлять надзорную деятельность за автономной некоммерческой организацией, порядок которой определяется в уставных документах.

Автономная некоммерческая организация применяется как организационно-правовая форма для спортивных клубов и оздоровительных центров, научных организаций, культурных и просветительных центров, негосударственных детских садов, специализированных школ, подготовительных курсов, центров развития личности, частных клиник, школ и т.п.;

• 10) религиозных организаций. Федеральный закон от 26 сентября 1997 г. № 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях» религиозной организацией признает добровольное объединение граждан России, иных лиц, постоянно и на законных основаниях проживающих на территории РФ, образованное в целях совместного исповедания и распространения веры и в установленном законом порядке зарегистрированное в качестве юридического лица;
• 11) публично-правовых компаний. Публично-правовые компании — новая форма некоммерческих организаций, которыми в Российской Федерации планируется заменить действующие государственные корпорации. Как показала практика, отсутствие надлежащего правового регулирования деятельности последних нередко влечет за собой неэффективность таких государственных образований.

В связи с этим Минэкономразвития России подготовило отдельный законопроект, который должен урегулировать правовой статус, порядок создания, деятельности, ликвидации, а также реорганизации публичноправовых компаний. Стоит отметить, что на данный момент проект закона об публично-правовых компаниях под № 252441-6 находится на рассмотрении Государственной Думы, хотя зарегистрирован он еще 4 апреля 2013 г. и 24 мая 2013 г. принят в первом чтении. Ожидается, что в ближайшее время после внесения ряда поправок и дополнений закон будет принят в целом и вступит в законное действие;

• 12) адвокатских палат. В соответствии с Федеральным законом от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокатская палата является негосударственной некоммерческой организацией, основанной на обязательном членстве адвокатов одного субъекта РФ. Она создается в целях обеспечения оказания квалифицированной юридической помощи, ее доступности для населения на всей территории данного субъекта РФ, организации юридической помощи, оказываемой гражданам Российской Федерации бесплатно, представительства и защиты интересов адвокатов в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях, контроля за профессиональной подготовкой лиц, допускаемых к осуществлению адвокатской деятельности, и соблюдением адвокатами Кодекса профессиональной этики адвоката;
• 13) адвокатских образований (являющихся юридическими лицами). Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» определяет, что адвокатскими образования являются коллегии адвокатов, адвокатские бюро, юридические консультации.

Коллегия адвокатов является некоммерческой организацией, основанной на членстве и действующей на основании устава, утверждаемого ее учредителями и заключаемого ими учредительного договора.

Адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. По партнерскому договору адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Партнерский договор не предоставляется для государственной регистрации адвокатского бюро.

Юридическая консультация является некоммерческой организацией. Вопросы создания, реорганизации, преобразования, ликвидации и деятельности юридической консультации регулируются ГК РФ, Федеральным законом «О некоммерческих организациях».

Закон устанавливает, что некоммерческие организации могут осуществлять приносящую доход деятельность, если это предусмотрено их уставами, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям.

• См.: Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях».

Коммерческие организации включают три большие группы юридических лиц: хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, унитарные предприятия.

Хозяйственные товарищества и общества обладают общей правоспособностью, приобретают право собственности на имущество, полученное в результате их деятельности, а конечную прибыль могут распределять между своими участниками.

Общим для всех хозяйственных товариществ и обществ является деление их уставного (складочного) капитала на доли, права на которые принадлежат их участникам. Хозяйственные товарищества являются договорными объединениями, создаваемыми двумя или более лицами для совместного ведения предпринимательской деятельности под именем юридического лица. Хозяйственные общества представляют собой организации, создаваемые одним или несколькими лицами путем объединения и обособления части их имущества для ведения предпринимательской деятельности. Хозяйственные общества традиционно называют объединениями капиталов, в то время как хозяйственные товарищества — объединениями лиц.

Полное товариществ – такое товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК).

Из определения полного товарищества можно вывести отличительные признаки: 1) основой создания и деятельности является договор между его учредителями, устава нет; 2) является коммерческой организацией, т.е. создается для предпринимательской деятельности; 3) предпринимательская деятельность осуществляется самими его участниками, в состав могут входить только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации; 4) ответственность по обязательствам полного товарищества несут, помимо товарищества, и его участники.

Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество». Учредительный договор полного товарищества должен содержать информацию о размере и составе складочного капитала товарищества, о размере и порядке изменения долей участников в складочном капитале, о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, а также об ответственности за невнесение вкладов. ГК установлены особенности управления полным товариществом, а также ведения его дел.

В зависимости от доли участника в складочном капитале полного товарищества распределяются прибыль и убытки товарищества. Учредительным договором или иным соглашением участников это правило может быть изменено, однако возможности полного устранения кого-либо из товарищей от участия в распределении прибыли или убытков закон не допускает.

Коммандитное товарищество (товарищество на вере). Оно создается для того, чтобы ограничить риски, связанные с участием в хозяйственном товариществе, но сохранить преимущества, предоставляемые этим видом юридических лиц, и привлечь дополнительные финансовые ресурсы.

В таком товариществе, наряду с участниками, осуществляющими от его имени предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников иного рода — вкладчики (коммандитисты). Вкладчик не несет полную имущественную ответственность по обязательствам товарищества, но на него падает риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах суммы внесенного вклада. Предпринимательскую деятельность от имени товарищества вкладчики также не осуществляют (п. 1 ст. 82 ГК). Учредительный договор товарищества на вере подписывается только полными товарищами. Размер вклада каждого коммандитиста в нем не указывается, но определяется совокупный размер их вкладов. Изменение состава вкладчиков не изменяет содержания учредительного договора.

Общество с ограниченной ответственностью характеризуется следующими признаками: уставный капитал такого хозяйственного общества разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (п. 1 ст. 87 ГК). Помимо норм ГК регламентируется Законом об обществах с ограниченной ответственностью*(78).

Максимальное число участников общества с ограниченной ответственностью не может превышать 50. Общество с ограниченной ответственностью создается и действует на основании учредительного договора и устава, которые являются его учредительными документами.

Основой имущества общества с ограниченной ответственностью является уставный капитал, образуемый из стоимости вкладов учредителей. Закон устанавливает минимальный размер уставного капитала (100 МРОТ), предъявляет требование его полной оплаты, а также возлагает на общество обязанность поддерживать стоимость чистых активов на уровне не меньшем, чем размер его уставного капитала.

Структура управления обществом с ограниченной ответственностью традиционно состоит из высшего органа — общего собрания участников общества и подотчетного ему исполнительного органа, осуществляющего руководство текущей деятельностью общества. Исполнительный орган может быть создан в качестве единоличного (директор, генеральный директор, президент) либо коллегиального (правление, дирекция), а также возможно наличие одновременно и единоличного, и коллегиального исполнительного органа. В обществе с ограниченной ответственностью может быть создан и совет директоров (наблюдательный совет).

Обществом с дополнительной ответственностью признается коммерческая организация, образованная одним или несколькими лицами, уставный капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров, участники которой солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества в размере, кратном стоимости их вкладов в уставный капитал (п. 1 ст. 95 ГК).

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций; участники такого общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК, п. 1 ст. 2 Закона об акционерных обществах).

Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами. Минимальный размер уставного капитала определяется Законом об акционерных обществах и составляет для открытых АО не менее 1000-кратной, для закрытых — не менее 100-кратной суммы МРОТ, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества (ст. 26)*(81).

Ответственность акционеров по обязательствам АО наступает лишь в случае неполной оплаты стоимости принадлежащих им акций и ограничивается пределами неоплаченной части стоимости этих акций. Такая ответственность является солидарной.

Открытое акционерное общество (ОАО) вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции, т.е. осуществлять их продажу среди неограниченного круга лиц. Число акционеров такого общества не ограничено. Акции открытых обществ могут быть предметом биржевой торговли. ОАО обязано к публичному ведению дел: оно ежегодно публикует для всеобщего сведения годовые отчеты, бухгалтерские балансы, счета прибылей и убытков.

Закрытые акционерные общества (ЗАО) распределяют акции только среди своих учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Они не вправе проводить открытую подписку на акции. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами общества, по цене предложения третьему лицу, а нарушение этого преимущественного права предоставляет акционеру возможность требовать перевода на него прав и обязанностей покупателя. Законом об акционерных обществах установлено максимальное число участников ЗАО — 50, при превышении которого закрытое акционерное общество обязано преобразоваться в открытое; в противном случае оно подлежит ликвидации (п. 3 ст. 7 Закона). В целом правовой статус закрытого акционерного общества довольно схож со статусом общества с ограниченной ответственностью.

Высший орган управления АО — общее собрание акционеров. Для обществ с числом более 50 акционеров обязательным является создание совета директоров (наблюдательного совета). Для остальных обществ этот вопрос отнесен на усмотрение участников. Текущей деятельностью руководит единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор); допускается также наличие в акционерном обществе одновременно и единоличного исполнительного органа, и коллегиального (правления, дирекции). Внутренние контрольные функции за деятельностью общества осуществляет ревизионная комиссия.

Как следует из п. 1 ст. 107 ГК, производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на личном трудовом участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов*(85).

Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия (п. 1 ст. 113 ГК, п. 1 ст. 2 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях). Эти две основные черты, включенные в легальное определение унитарного предприятия, отличают названную организационно-правовую форму от всех иных форм коммерческих организаций.

Виды организаций

Гражданский кодекс Российской Федерации предусматривает несколько возможных форм организации предпринимательства. Данная деятельность может осуществляться хозяйственными товариществами, хозяйственными обществами, производственными кооперативами, государственными и муниципальными унитарными предприятиями.

Три из перечисленных четырех видов предпринимательской деятельности являются определенной формой объединения отдельного, индивидуального, частного капитала.

Хозяйственные товарищества

Виды коммерческих организаций включают в себя хозяйственные товарищества и общества. Хозяйственные товарищества представляют собой коммерческие организации, уставный капитал которых разделяется на доли (вклады) ее участников (учредителей), которые несут ответственность по обязательствам всем принадлежащим имуществом.

Хозяйственные товарищества основываются на вкладах в уставный капитал, а также на полной имущественной ответственности его участников. Хозяйственные товарищества могут быть 2 видов:

1. Полное товарищество, которое представляет собой хозяйственное товарищество, включающее участников (полных товарищей). Полные товарищи отвечают по обязательствам товарищества всем принадлежащим им имуществом.
2. Товарищество на вере является хозяйственным товариществом, в котором не все его товарищи отвечают по обязательствам всем принадлежащим имуществом. Есть один или несколько членов, которые не принимают участия в предпринимательской деятельности товариществ, поэтому они несут риск убытков лишь в рамках вносимых вкладов.

Хозяйственные общества

Хозяйственное общество является коммерческой организацией, уставный капитал которой разделяется на вклады (доли) ее участников, являющихся учредителями. Учредители не несут ответственность принадлежащим имуществом по обязательствам хозяйственного общества и рискуют лишь в пределах своих долей (вкладов).

Хозяйственные общества могут существовать в нескольких видах: ООО (общество с ограниченной ответственностью), ОДО (общество с дополнительной ответственностью), АО (акционерное общество).

Виды коммерческих организаций характеризуются тем, что их участники вправе принимать участие в управлении организацией и распределении полученной прибыли, получать сведения об их деятельности, получать пропорциональную своим вкладам часть имущества, которое остается после ликвидации организации. Также члены коммерческих организаций могут обладать и прочими правами в соответствии с законом и с уставными документами.

Производственные кооперативы и государственные предприятия

Производственные кооперативы (артели) представляют собой коммерческие организации, которые на добровольной основе объединяют граждан, основываясь на членстве, личном трудовом и ином участим и внесении имущественных паевых взносов.

Производственные кооперативы в качестве формы организации предпринимательской деятельности в большинстве случаев не отличаются от хозяйственных товариществ или обществ. Члены производственных кооперативов могут принимать личное трудовое участие в их деятельности.

Государственные (муниципальные) унитарные предприятия являются коммерческими организациями, которые создаются государством в лице муниципального органа управления. Данное предприятие не наделено правом собственности на закрепляемое за ним собственником имущество.

Виды коммерческих организаций: преимущества

Виды коммерческих организаций представляют собой различные типы объединения капиталов, которые обладают следующими преимуществами:

1. Быстрое увеличение капитала по причине его объединения, быстрое расширение определенной коммерческой деятельности;
2. Распределяемая ответственность в области сохранности и эффективного использования объединенного капитала;
3. Освобождение времени предпринимателям для личной жизни, образования, отдыха, лечения и др.;
4. Соединение знаний и опыта владельцев капиталов, увеличение возможностей в области привлечения высококвалифицированных кадров.

Примеры решения задач

ПРИМЕР 1

Задание	Преимуществом объединения капиталов является: 1) Отсутствие распределения ответственности, 2) Управление принятием решений, 3) Управление процессом производства, 4) Объединение знаний и опыта.
Ответ	4

ПРИМЕР 2

Задание	Акционерное общество относится к: 1) Коммерческим предприятиям, 2) Некоммерческим предприятиям, 3) Организационной структуре.
Ответ	1

Законодательство РФ предусматривает большое разнообразие видов и форм юридических лиц.

Выбор организационно-правовой формы юридического лица зависит в первую очередь от цели его создания. Если это извлечение прибыли, то используется одна из форм коммерческих организаций. Если такой цели нет (либо она не основная), регистрируется некоммерческая организация (которая также может извлекать доход, но только для достижения своих основных целей и в соответствии с ними).

В Гражданском кодексе РФ (ГК РФ) перечислены следующие формы коммерческих и некоммерческих организаций:

Коммерческие организации

Некоммерческие организации

полные товарищества; товарищества на вере (коммандитные товарищества); общества с ограниченной ответственностью; акционерные общества; крестьянские (фермерские) хозяйства; хозяйственные партнерства; производственные кооперативы; государственные и муниципальные унитарные предприятия.

потребительские кооперативы (в т.ч. ЖСК, гаражные); общественные организации (в т.ч. партии, профсоюзы); общественные движения; ассоциации (союзы) (в т.ч. некоммерческие партнерства, саморегулируемые организации торгово-промышленные палаты); товарищества собственников недвижимости (в т.ч. ТСЖ, СНТ); казачьи общества; общины коренных малочисленных народов РФ; фонды (в т.ч. благотворительные); учреждения (государственные, муниципальные, частные); автономные некоммерческие организации; религиозные организации; публично-правовые компании; адвокатские палаты; адвокатские образования (являющиеся юридическими лицами); государственные корпорации; нотариальные палаты.

В настоящем материале мы обозначим сходства и различия, а также преимущества и недостатки наиболее распространенных видов юридических лиц для ведения бизнеса – обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ.

ООО, АО, ПАО

Наиболее распространенные формы коммерческих организаций – это общество с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерное общество (АО). Они отличаются особенностями своего создания, природой корпоративных прав, порядком отчуждения долей/акций, требованиями к раскрытию информации и др.

Общие положения, касающиеся обоих типов обществ как юридических лиц, содержатся в главе 4 ГК РФ. Детализированные правила создания и функционирования ООО и АО предусмотрены отдельными федеральными законами: «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ и «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ.

Даже беглое сопоставление указанных законов говорит о том, что АО – это более сложная в администрировании правовая форма по сравнению с ООО. Максимум формальностей и процедур предусмотрен для публичных акционерных обществ (ПАО), сравнительный минимум – для ООО. Непубличные АО занимают среднее положение: являясь полноценными акционерными обществами, они вправе использовать некоторые опции, характерные для ООО. Отсюда, регистрация ООО обычно рекомендуется компаниям малого или среднего бизнеса, а АО – среднего или крупного.

Участники / акционеры

Принцип создания ООО и АО схож – они создаются одним или несколькими учредителями, которые, приобретая статус участников общества, образуют его высший орган управления (общее собрание). В этом заключается корпоративный характер обоих типов обществ.

Количество участников ООО не может превышать 50. Максимальное количество участников АО не ограничено. В обществах обоих типов может быть единственный участник (однако таким участником не может быть другое ООО или АО, состоящее из одного лица).

Участники (в ООО) и акционеры (в АО) не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале (для ООО) или акций (для АО).

Участники ООО вправе принимать участие в распределении прибыли общества. Аналогичным образом, акционеры АО имеют право на получение дивидендов.

Как участники ООО, так и акционеры АО могут заключать корпоративные договоры (договоры об осуществлении прав участников ООО либо акционерные соглашения).

Уставный капитал

Уставный капитал ООО разделен на доли, выраженные в процентах или в виде дроби. Такие доли являются имущественными правами.

Уставный капитал АО разделен на определённое число акций, удостоверяющих права акционеров по отношению к обществу. Акции являются бездокументарными ценными бумагами. Права на них удостоверяются записями на лицевых счетах у держателя реестра (отдельной организации, имеющий лицензию на осуществление деятельности по ведению реестра). Акции могут различаться по своему типу и условиям выпуска и, соответственно, образовывать различные группы акционеров, наделённых разным объёмом прав по отношению к компании.

Минимальный размер уставного капитала для ООО и непубличных АО составляет 10 000 рублей, для ПАО – 100 000 рублей.

Создание общества, размещение и оплата долей/акций

ООО учреждается по решению своих учредителей (или единственного учредителя). Если учредителей несколько, размеры долей каждого из них определяются в договоре об учреждении. Каждый учредитель должен полностью оплатить свою долю в уставном капитале не позднее 4 месяцев с момента государственной регистрации ООО. Как юридическое лицо ООО считается созданным с момента его государственной регистрации, а участники приобретают полный объем своих прав после полной оплаты ими своих долей в уставном капитале.

АО также создается по решению учредителей. Учредители заключают между собой договор о его создании, определяющий размер уставного капитала, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты. После размещения первого выпуска акций при учреждении АО (осуществляется при государственной регистрации общества), такой выпуск акций должен быть зарегистрирован в соответствии с Федеральным законом «О рынке ценных бумаг».

Акции АО, распределённые при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации АО, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Не менее 50% акций общества, распределённых при его учреждении, должно быть оплачено в течение 3 месяцев с момента государственной регистрации АО.

Публичное предложение акций и иных ценных бумаг

Ключевым отличием акций ПАО является возможность их предложения для приобретения неограниченному кругу лиц. ПАО, в отличие от непубличных АО, вправе размещать свои акции посредством открытой подписки.

В то же время, любые АО (а равно и ООО) вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги в порядке, установленном законодательством о ценных бумагах.

Отчуждение долей/акций

Поскольку доли в ООО (как имущественные права) являются объектами гражданских прав, участник ООО вправе продавать или иным образом отчуждать свою долю или часть доли другому участнику ООО или иному лицу. Однако, действующие участники ООО пользуются преимущественным правом покупки такой доли по цене предложения третьему лицу и пропорционально размерам своих долей.

Сделка по отчуждению долей в ООО требует нотариальной формы, а сведения о произошедших изменениях в составе участников отражаются в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ).

Акционер любого АО вправе отчуждать принадлежащие ему акции без согласия других акционеров и общества. Однако для непубличных АО уставом может быть предусмотрено преимущественное право других акционеров на приобретение продаваемых акций. Кроме того, устав непубличного АО может предусматривать необходимость получения согласия акционеров на отчуждение акционером АО своих акций третьим лицам.

Таким образом, акции ПАО могут отчуждаться свободно, а акции непубличных АО (в случаях, когда это предусмотрено уставом) – с соблюдением преимущественного права других акционеров и/или при их согласии на отчуждение акций. Если устав таких ограничений не содержит, то акции непубличного АО также могут свободно отчуждаться. Переход прав на акции фиксируется только в реестре акционеров и не отражается в ЕГРЮЛ.

Раскрытие информации

Публичное АО обязано раскрывать годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность, проспект ценных бумаг общества в случаях, предусмотренных правовыми актами РФ; сообщение о проведении общего собрания акционеров, иные сведения, определяемые Банком России (см. Положение ЦБ РФ от 30 декабря 2014 г. № 454-П).

Непубличное АО с числом акционеров более 50 обязано раскрывать годовой отчет общества и годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность.

Плюсы и минусы ООО и АО

Итак, обобщим основные плюсы и минусы ООО и АО. Данное деление на преимущества и недостатки относительно: если оценивать рассматриваемые формы с точки зрения простоты создания, гибкости управления и дешевизны обслуживания, выигрывают одни варианты; если же отдавать предпочтение минимизации правовых рисков, прозрачности финансовой информации и имиджу с точки зрения инвесторов и контрагентов, будут предпочтительны другие. Поэтому многие «недостатки» ООО или АО, приведенные ниже, могут быть рассмотрены и как дополнительные преимущества.

Преимущества ООО

• Простая и быстрая процедура регистрации.
• Защищенный круг участников: участники ООО имеют преимущественное право покупки доли, отчуждаемой другим участником. Кроме того:
• Можно предусмотреть необходимость получения согласия других участников или самого ООО на отчуждение доли.
• Можно предусмотреть, что переход доли к наследникам (правопреемникам) участника допускается только с согласия остальных участников.
• Можно запретить продажу или иное отчуждение доли третьим лицам.
• ООО не обязано публиковать отчетность о своей деятельности.
• Обязательный аудит не требуется (но может осуществляться по требованию участника).
• Можно предусмотреть распределение прибыли непропорционально долям участников.
• Право участника выйти из ООО с выплатой ему действительной стоимости его доли.
• Возможность участников требовать в судебном порядке исключения из общества участника, грубо нарушающего свои обязанности.
• Значительная свобода в формулировании норм устава в пределах, допускаемых законом об ООО.
• Возможность использовать типовые уставы, утвержденные Минэкономразвития России (с середины 2019 г.).

Недостатки ООО

• Сделка по продаже доли в уставном капитале требует нотариального удостоверения. В ином случае – сделка недействительна (данная норма призвана обеспечить законность и бо́льшую прозрачность оборота долей).
• Перед продажей доли требуется направление другим участникам нотариально удостоверенной оферты с условиями продажи.
• Сведения об участниках публично доступны.
• Продажа доли и иной переход прав на нее требуют внесения изменений в ЕГРЮЛ.

Преимущества непубличного АО

• Количество акционеров не ограничено. Однако, первоначальный круг акционеров заранее определен учредителями.
• Запрет предложения акций неограниченному кругу лиц. Кроме того:
• Можно предусмотреть преимущественное право приобретения отчуждаемых акций другими акционерами.
• Можно предусмотреть необходимость получения согласия акционеров на отчуждение акций третьим лицам.
• Простая смена акционеров и свободное отчуждение акций (если нет ограничений по уставу).
• Переход прав на акции фиксируется только в реестре акционеров.
• Минимальный уставный капитал – 10000 рублей.
• Обязательное раскрытие информации только если число акционеров более 50.
• Более гибкое (по сравнению с ПАО) управление. Например, часть компетенции общего собрания можно передать совету директоров. Можно ограничить количество акций, которое может принадлежать одному акционеру или максимальное число голосов, предоставленных одному акционеру.
• Можно обязать акционеров вносить вклады в имущество АО.
• Акционеры могут иметь различный объем прав (напр., по обычным или привилегированным акциям).
• Сведения об акционерах не доступны публично (содержатся только в реестре акционеров).

Недостатки непубличного АО

• Дополнительное регулирование законодательством о рынке ценных бумаг и актами ЦБ РФ (регулятор – Банк России).
• Необходимость регистрации выпуска акций в территориальном подразделении Банка России (дополнительные сроки, расходы и подготовка документации).
• Оборот акций возможен только после регистрации их выпуска.
• Реестр акционеров должен вести лицензированный держатель реестра (о его выборе необходимо подумать заранее).
• Обязательный аудит (но меньше возможностей для злоупотреблений).
• В ФЗ «Об акционерных обществах» не прописано право требовать исключения акционера, хотя оно следует из п. 1 ст. 67 ГК РФ.

Преимущества ПАО

• Наиболее престижная и прозрачная организационно-правовая форма.
• Количество акционеров не ограничено.
• Можно размещать акции посредством как открытой, так и закрытой подписки.
• Свободный переход прав на акции. Акции можно свободно отчуждать (напр., продавать) без чьего-либо согласия.
• Максимально детализированные законом процедуры управления.

Недостатки ПАО

• Сложный compliance и дорогое администрирование (но меньше правовых рисков).
• Создание совета директоров (наблюдательного совета) обязательно.
• Максимальные требования к раскрытию информации (однако это важно для инвесторов и контрагентов).

Выводы

Итак, факторами, влияющими на выбор между регистрацией ООО или АО (непубличного или публичного), могут быть:

• размер бизнеса;
• необходимость привлечения внешних инвестиций, предоставляющих права участия в компании;
• необходимость сохранения стабильного состава участников на протяжении определенного срока;
• вероятность возникновения событий, влекущих утрату корпоративного контроля или невозможность ведения деятельности;
• возможность нести расходы на регистрационные действия, услуги держателя реестра, юридические услуги;
• важность имиджевых преимуществ конкретной организационной формы (напр., для инвесторов, партнеров, клиентов) и др.

Теги: Корпоративное право, общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества, бухгалтерское обслуживание, налогообложение РФ, законодательство РФ, регистрация фирм